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20158月和9月,五洋建设集团股份有限公司(以下简称五洋建设)分两期发行公司债券,金额分别为8亿元和5.6亿元,合计13.6亿元。2017814日,五洋建设在上交所公募债“15五洋债回售过程中构成实质性违约,并触发“15五洋02”交叉违约,两期债券本息合计14.2亿元。(见《兴业证券向欣泰电器等26名被告索赔2.2亿 北京二中院已受理《会计师参与造假承担连带赔偿责任,立信涉大智慧案终审败诉》《债市首例欺诈发行案有新进展 五洋建设进入破产重整程序》

 

201876日,证监会对五洋建设涉嫌欺诈发行公司债券、信息披露违法作出行政处罚决定及市场禁入决定。证监会处罚决定书表明:五洋建设在公司最近三年平均可分配利润,明显不足以支付所发行公司债券一年的利息、不具备公司债券公开发行条件的情况下,于20157月,以虚假申报材料骗取证监会的公司债券公开发行审核许可。

 

根据最高院关于虚假陈述的司法解释,证监会下达处罚决定书后,债券持有人就可提起民事诉讼。据此,有债券持有人已经在杭州市中级人民法院对五洋建设提起民事诉讼,并获得法院的立案。但是五洋建设目前被绍兴中院裁定破产重整。根据《破产法》的规定,与债务人五洋建设有关的案件中止审理,直至五洋建设的破产程序结束。

 

但是,根据最高人民法院的上述司法解释,对于承担连带责任的承销商和会计师事务所等中介,可以直接提起诉讼,要求其承担连带清偿责任;清偿完毕后,就其多清偿的部分,可向其他债务人要求清偿。(见《五洋债被认定欺诈发行后,谁来买单? 

 

2019122日,证监会对大信会计师事务所(以下简称大信出具【20196号行政处罚书。证监会认定,大信事务所在审计时未获取充分、适当的审计证据,为五洋建设出具了标准无保留意见的审计报告,出具的审计报告存在虚假记载。证监会对大信事务所责令改正,没收大信事务所业务收入60万元,并处以180万元罚款。另外,证监会对该报告签字注册会计师钟永和、孙建伟分别采取五年证券市场禁入措施。

 

因此,在证监会向大信出具处罚决定书后,五洋债持有人将获得向法院起诉大信并获得赔偿的权利。由于大信的住所地在北京市海淀区,根据最高院上述司法解释,由直辖市、计划单列市和沿海开放城市的中级法院受理,所以对大信起诉的受理法院为北京市第一中级人民法院,现在北京一中院已经正式开始受理此案。凡在20161227日前买入五洋债并持有的投资人,均可以提出索赔。

 

除了已经被罚的大信会计师事务所以外,五洋建设的保荐人券商德邦证券股份有限公司正在被证监会调查,很有可能被处罚。

 

欢迎报名参加证券集体索赔。请债券持有人报名发送4项内容:【债券持有人姓名、电话、债券名称、索赔手数】。

 

微信号:KJMBOND

 

债券虚假陈述纠纷证券诉讼具有极强的专业性,代理律师在此类案件审理中发挥的作用,远甚于其他案件。比如,在与破产衔接、连带责任和一般责任的确定、案件管辖权、归责与免责事由、损失的计算等方面,都涉及很多复杂的专业性问题。需要依据事实、法律和经验,准确地进行预见。

 

代理律师应该做到: 一、高屋建瓴地制定有效的诉讼策略和诉讼方案;二、在纷繁复杂的案情中,敏锐地发现主要事实和争点,并及时收集相关证据;三、提出专业的观点和看法,从而说服法院。

 

本案是首例公募债券违约,之前并没有先例。对债券市场的违约处置,以及追究中介机构的侵权责任,都具有开创性意义。

 

 

附录:五洋债利息计算清单

一、根据《募集说明书》约定:前二年发行期间的利率,发行人和承销商根据询价结果确定,分别为7.48%7.8%

 

二、根据“15五洋债《募集说明书》的约定:“15五洋债回售部分债券的本金和第二年的利息兑付日为2017814日,但在此期限前,五洋建设未能完成相应回售违约。

 

 “15五洋02”《募集说明书》的约定:如发行人发生未能清偿到期银行借款本金或者利息,以及其他到期债务的违约情况,构成本期债券项下的违约情形,根据此交叉违约条款,“15五洋02”也构成违约。

 

三、根据《募集说明书》约定:二年后,发行人可以上调利率。之后,五洋建设将“15五洋债票面利率上调至7.78% 

 

四、二份《募集说明书》均约定:本期债券采用单利按年计算,不计复利,逾期不另计利息。但是,因为发行被认定为欺诈发行,根据最高人民法院的司法解释,此约定无效。所以利息按侵权计算:违约前,利率可以按照《募集说明书》约定,利息分别为7.78%7.8%;违约后,应当执行判决日前,利率应该在以上约定利率之上浮动,比如20%;法院判决生效后,拒不执行的,按照每日万分之五计算,即18%

 

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柯荆民

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北京昌民律师事务所主任 柯荆民先生执业二十多年,曾担任中债登法律顾问近十年。承办过大量疑难复杂案件。近年来,热心于热点和公益案件。曾主编《金融法律实务》、与人合著《企业与债券投资》,并在《财新》、《金融时报》、《中国债券》、《中国风险投资》和《当代金融家》等报刊发表有多篇文章。 柯荆民先生在欧洲的大型律师事务所和基金公司有过多年的工作经验。 电子邮箱:kejingmin@vip.sina.com

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